“證據(jù)開示是在美訴訟中的重要環(huán)節(jié)，指民事訴訟中當(dāng)事人或代理律師通過向其他方當(dāng)事人要求出示文件或證據(jù)，或者通過宣誓作證、書面質(zhì)詢等方法強制其他方當(dāng)事人出示證據(jù)的一種審前程序。”在日前舉辦的跨境交易價格調(diào)整研討會上，Loyens & Loeff律師事務(wù)所香港辦公室管理合伙人史愛華表示，證據(jù)開示的主要目的包括觀察訴訟或抗辯的相關(guān)證據(jù)、保存庭審的證據(jù)、理解對方案情、評估證人的優(yōu)勢和弱項等。證據(jù)開示能夠很好地解決證據(jù)突襲問題，從而使得訴訟雙方真正能站在平等的訴訟舞臺上面展開博弈。

 近年來，大量中國公司日益擴展其在美的經(jīng)營活動，自然不斷面臨在美被訴的風(fēng)險。證據(jù)開示是知識產(chǎn)權(quán)訴訟中最昂貴、時間最長的一個環(huán)節(jié)，對證據(jù)開示制度的不了解往往導(dǎo)致企業(yè)為之耗費巨大人力物力，甚至在極端情況下會對判決結(jié)果產(chǎn)生不利影響。

 史愛華舉例說，Klipsch訴 ePRo E-Commerce一案中，被告（中國公司）故意篡改銷毀證據(jù)，手動刪除了 4596 份有價值的電子郵件和文件，還拒絕提供某些賬號的訪問權(quán)限，理由僅是這些賬號主要用于私人用途。法院對此作出了不利推斷，被告需向原告支付 268 萬美元的費用；Axiom Worldwide訴 HTRD Grp.案中，被告（主要為多家中國公司）因不遵守法院的證據(jù)開示命令、不配合提供一系列文件，令法院作出了不利推斷，導(dǎo)致最終敗訴。

 據(jù)史愛華介紹，證據(jù)開示的請求通常非常寬泛，但提出請求的描述必須“合理而具體”。被請求方有機會對要求提出異議，但須詳細闡明異議理由。典型的文件類型包括：電子郵件、紙質(zhì)文件、日歷、照片、電子文檔、視頻等。

 伴隨著電子數(shù)據(jù)的爆炸式增長，企業(yè)要重點關(guān)注電子數(shù)據(jù)的開示?？莆念D·柏靈律師事務(wù)所律師黃勝強調(diào)，保存在電腦和各種存儲設(shè)備上的與案件相關(guān)的電子數(shù)據(jù)均屬于可能需要開示的證據(jù)，均在證據(jù)保全通知保存的范圍之內(nèi)。具體包括：一是用戶存儲在公司服務(wù)器或者用戶本地硬盤上的電子郵件，也包括網(wǎng)絡(luò)郵箱中與案件相關(guān)的電子郵件。有些中國公司員工不習(xí)慣用公司郵箱，而用網(wǎng)易等私人電子郵箱進行與工作相關(guān)的溝通交流，這很可能導(dǎo)致證據(jù)開示的范圍延伸至這些員工的私人郵箱。二是臺式機或筆記本電腦本地硬盤中的數(shù)據(jù)（例如工程師制作的CAD文件，發(fā)明日志等），包括桌面垃圾箱中的文件。三是移動存儲設(shè)備中的數(shù)據(jù)，包括移動硬盤、U盤以及軟盤上儲存的相關(guān)數(shù)據(jù)。四是電話、手機、平板電腦以及語音信箱中與案件相關(guān)數(shù)據(jù)。五是公司服務(wù)器上存儲的數(shù)據(jù)。也包括登陸公司服務(wù)器和數(shù)據(jù)庫的日志信息。六是硬盤中已經(jīng)刪除但沒有被覆蓋的數(shù)據(jù)。刪除數(shù)據(jù)的行為有時會在商業(yè)秘密案件中出現(xiàn)，即一些跳槽員工擔(dān)心被發(fā)現(xiàn)拷貝了前用人單位的文件而擅自刪除了相關(guān)文件，通常這種行為的后果都非常嚴重。七是備份硬盤或磁帶中的數(shù)據(jù)。為避免數(shù)據(jù)丟失，很多企業(yè)會定期將相關(guān)數(shù)據(jù)備份到硬盤或者磁帶中。八是即時通訊數(shù)據(jù)，包括QQ和MSN等聊天記錄。在員工跳槽引起的商業(yè)秘密案件中，往往能從前員工的即時通訊數(shù)據(jù)中找到一些線索。

 電子存儲信息極大增加了證據(jù)開示的復(fù)雜性和費用。史愛華表示，電子存儲信息帶來的挑戰(zhàn)主要有體量大，一個事項可能涉及龐大的數(shù)據(jù)；非永久性，電子文檔很容易被修改，日常操作可能導(dǎo)致關(guān)鍵信息無法挽回地丟失；電子存儲信息通常分散在多個系統(tǒng)里，格式各異，有礙于查找；以電子形式妥善存儲文件需要專業(yè)技術(shù)，很可能會產(chǎn)生數(shù)十萬美元高成本等。

 在美國應(yīng)對復(fù)雜的電子證據(jù)開示時，黃勝建議中國企業(yè)：首先，在獲悉可能在美國被訴時（例如收到了律師函，要求停止專利侵權(quán)行為，否則提起訴訟），應(yīng)當(dāng)在律師的指導(dǎo)下考慮全面保存與涉訴爭議相關(guān)的電子證據(jù)，避免因未保存相關(guān)證據(jù)而引起不必要的麻煩。在案件啟動之后，積極與律師溝通，提前規(guī)劃如何應(yīng)對，并積極配合律師做好保存和收集等證據(jù)開示工作。其次，為避免在與案件無關(guān)的證據(jù)開示上浪費成本，建議在不影響案件策略的情形下與對方進行友好協(xié)商，以盡量縮小證據(jù)開示的范圍（例如，縮小需要提交電子郵件的人數(shù)、明確檢索關(guān)鍵詞、盡量避免拷貝硬盤等）。再次，選擇性價比高的服務(wù)提供商。圍繞電子證據(jù)開示這一產(chǎn)業(yè)，美國有一系列的服務(wù)提供商。有些服務(wù)提供商擅長拷貝硬盤和恢復(fù)數(shù)據(jù)，有些擅長批處理文件。因此，根據(jù)實際案件需要選擇最合適的供應(yīng)商可保證以性價比最高的方式完成電子證據(jù)開示。最后，在遵守美國電子證據(jù)開示規(guī)則的同時，中國企業(yè)需要格外注意向美國提供相關(guān)電子證據(jù)是否將違反我國的法律。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，對外披露國家秘密、限制或禁止出口的技術(shù)信息可能需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。